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政法干警《民法学》精讲笔记三(2)

2012-08-14 15:03:47 公务员考试网 //gz.huatu.com/ 文章来源:互联网

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  5、按行为与原因的关系还可以分为:

  有因行为(要因行为)、无因行为(不要因行为)

  分类意义:“原因”的效力对行为效力的影响不同

  目前我国现行法上的无因行为包括:债权移转、免责的债务承担、债务免除、票据行为、授权行为

  6、按行为的效果还可以分为:

  处分行为(物权性――发生、变更、消灭物权);―――物权行为

  负担行为(债权性――发生债权债务);―――债权行为

  二者的主要区别在于:

  (1).法律效力不同。负担行主要产生求权,处分行为直接完成权利移转。负担行为使债权债务发生变更,而处分行为直接导致权利的转移或消灭,如动产交付或不动产过户登记导致所有权的转让。值得注意的是,导致债权消灭的免除行为、导致债务转让的债务移转行为也是处分行为。

  (2).对标的是否特定的要求不同。负担行为的生效不以标的物特定化为前提,但在处分行为生效之前,其客体必须确定、可能。

  (3).对行为人是否有处分权的要求不同,行为人不具有处分权的,不影响负担行为的效力,但在从事处分行为时,处分人必须具有处分权的,处分行为才有效。

  (4).法律行为是否公示的要求不同。负担行为一般不子公示、但为了维护交易安全,处分行为一般都要求依法公示。

  7、法律行为还可以分为:

  身份行为(如遗嘱,婚姻,收养)、财产行为(如买卖、抵押);

  主行为和从行为:行为是否可以独立存在,是否依附别的行为

  独立行为与辅助行为;

  生前行为与死因行为

  三、意思表示的概念和分类

  ㈠德国法学家观察在买卖关系中,买方和卖方的主观心态有三个层次:

  ①效果意思:设立法律关系的意图,获得标的物或价款的所有权――合同的目的

  ②目的意思:指明法律行为具体内容的意思要素,如买什么,买几件,什么价位

  目的意思又分为三个构成:要素(必备条款)、常素(主要条款)、偶素(个别条款)

  (效果意思+目的意思)=内心意思(mind)

  ③表示行为(expression,邀约,要约、承诺――将效果意思表现于外部的行为)

  内心意思与表示行为合起来就是“意思表示”(expression on mind)

  ㈡意思表示可以分为:

  明示的意思表示和默示的意思表示

  有相对人的意思表示和无相对人的意思表示(遗嘱、抛弃)

  有相对人的意思表示又分为有特定相对人的(要约)和不特定相对人的意思表示(商业广告)

  有特定相对人的意思表示又分为对话方式和非对话的方式―――对话方式一般只能撤销,不能撤回

  对有特定相对人的意思表示的生效,对话方式(了解主义―――到达主义的变种),非对话方式(到达主义)

  对不特定相对人的意思表示的生效,采取发出主义(悬赏广告)

  无相对人的意思表示的生效,采取做出主义(遗嘱――由于是死因行为,因此生效适用特殊规则)

  ㈢意思表示与法律行为的区别:

  意思表示与法律行为的概念密不可分,但实际上仍存有区别。比如,意思表示只能是某一方的意思表示,双方或多方的意思表示则构成双方或多方法律行为。法律行为可以由一个意思表示构成,如授予代理权、行使解除权、设立遗嘱等,但更多的法律行为并不是指单个的意思表示本身,如买卖合同包括了买卖双方的两个意思表示所进行的相互行为,而合伙协议则往往是由多个意思表示构成。还有,法律行为与意思表示的成立时问也往往不同。对于单方法律行为而言,原则上以意思表示的作出或到达为成立.对干双方或多方法律行为,以当事人的意思表示之间达成合意为成立,而对子要物行为而言,不仅需要当事人的意思表示合意达成,还要求完成一定的实标交付行为。

  四、民事法律行为的成立与生效

  1.成立的含义:当事人意思表示的完成―――事实判断

  双方行为,指意思表示达成一致,即合意时成立;

  单方行为,又分为无相对人(如遗嘱),意思表示一旦完成就成立;

  有特定相对人(如解除合同),意思表示还需要到达相对人才成立;

  无特定相对人(如悬赏广告),意思表示一旦发出就成立,如登载在报纸上。

  2.生效的含义:当事人完成的意思表示获得了一个国家法律的肯定性评价―――价值判断

  3.生效的条件:

  ①行为人有相应能力:

  合同法上无行为能力则导致无效;限制行为能力,导致效力待定

  无权代理,无权处分也导致效力待定

  婚姻法和继承法上主体的能力有瑕疵,则行为无效,不存在效力待定

  ②意思表示真实:

  意思表示不真实包括:意思表示不自由和狭义的意思表示不真实

  意思表示不自由包括:(欺诈、胁迫、乘人之危、重大误解、显失公平)一般导致可变更、可撤消,但特别情况下导致无效(如婚姻、继承、合同损害国家利益)

  狭义的意思表示不真实包括:(单方虚伪表示――戏谑行为;双方虚伪表示――双方恶意串通;隐藏行为――合法形式掩盖非法目的)――导致无效

  ③内容合法:

  违法导致无效,所以无效的行为本质上是违法的;

  A、这里的违法是指违反法律、行政法规的强行规定。

  B、且需违反的是强行规范中的效力规范才是无效的,如果是违反的是强行规范中的取缔规范会导致行政违法,但民事行为仍然合法;

  C、除了法律、行政法规,其他法律规范无权评价某个民事行为是否有效,违反法律、行政法规之外的规范可能会导致行政违法,但民事行为合法

  ④形式合法:

  要式合同分为一般要式(书面)和特殊要式(登记批准);

  A、一般要式是成立要件(商业借贷、融资租赁、建设工程、技术开发,技术转让);

  B、特殊要式是生效要件(中外合资à批准;中外合作à批准;向外国人转让中国专利à批准+登记)

  (婚姻和遗嘱也是要式行为,婚姻需要登记,遗嘱只有特殊情况才能立口头遗嘱)

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